商务部日前下发了《外国投资者并购境内企业划定》（征求定见稿）（如下称划定）。业内专家称，虽然划定还未终极敲定，但从定见稿可以看出，当局试图使外资并购境内企业有章可循、有法可依。与此同时，当局也于设置“门坎”，试图增强对于该范畴的羁系。 初次明确股权互换划定 《划定》的第四章，第一次明确界定了外国投资者以股权作为付出手腕并购境内公司的举动、以股权并购的前提，并划定了申报文件与步伐。 汇衡状师事件所的饶尧状师以为，以股权作为付出体式格局的举动于外洋很是遍及，对于在境外企业与我国海内企业举行股权置换，之前举行患上很是少。重要缘故原由有二：起首，我外洋汇管束是基在钱币流动为根蒂根基的，其次，股权互换乐成后，对于海内企业来讲，成了境外公司的股东，那末对于境内企业对于外投资的划定，也合用在出格审批步伐。“从新的划定看来，这两个应战均可以降服，我国企业与境外企业的股权互换有了基本章法。”他暗示。 DLA Piper状师事件所北京代表处李年夜诚（Rioky lee）状师先容，之前股权互换可以说是“灰色地带”，并无法令上的划定以及节制。“很多工程既经由过程合偕行为，也经由过程现金采办的体式格局，到达股权互换的目的。”而此刻，可以说是用一种可操作的体式格局、严酷的法令术语划定了股权互换的流程，是一个很年夜的冲破。 结合证券并购私募融资总部总司理刘晓丹以为，股权互换方面的划定具备“前瞻性”。股权互换于国际上比力通行，但于海内照旧以现金互换为主，年夜大都还未触及到互换股权。但由于这是将来成长的趋向，是以可以说是为将来预留空间。 明确非凡目的公司的观点以及脚色 《划定》对于非凡目的公司的划定惹起业内子士极年夜存眷。《划定》对于非凡目的公司的设立、于生意业务环节中所饰演的脚色举行了界定。 第四十三条划定，境内公司应自非凡目的公司或者其境外母公司完成境外上市之日起30日内向商务部陈诉境外上市环境，并向外汇局陈诉融资支出调回规划，外汇局监视实行。假如于前述刻日内未陈诉的，境内公司加注的《中华人平易近共以及外洋商投资企业核准证书》主动掉效，境内公司股权布局恢复到股权并购以前的状况。 此外，《划定》还出格要求，已经完成境外上市的非凡目的公司可采纳三种体式格局将融资支出调回境内：第一，向境内公司提供贸易贷款；二，于境内新设外商投资企业；三，并购境内企业。至在境内公司及天然人因非凡目的公司清理、减资、转股、分红所患上外汇支出，应自得到之日起30日内全额调回境内结汇。 饶尧状师以为，此举使患上海内公司于境外的融资支出必需调回海内，意思庞大。它明确划定了境外融资的资金用途，同时年夜年夜增强了所融资金调回境内的监视、治理以及查处。 同时，《划定》第三十八条对于非凡目的公司作了详细规范。第三十九条指出，“非凡目的公司或者其境外母公司设立时应向商务部申请打点批准手续。” 饶尧状师以为，此划定是于原先外汇局发的“汇发200575号文”对于非凡目的公司的规范长进一步增强了对于其的羁系。可是，这里对于非凡目的公司的界定限制在“境外上市”，对于在非上市的体式格局于境外融资的企业就不合用在此划定。李年夜诚状师亦以为，这个范畴应该是此划定惹起较年夜争议的部门。 避免海内资产流掉 《划定》的30条中，第一次提出要做尽职查询拜访，外国投资者以股权并购境内公司，境内公司或者其股东该当礼聘于中国注册挂号的中介机构担当参谋。并购参谋就并购申请文件的真实性以及并购是否切合划定的其他要求作尽职查询拜访、阐发境外公司的财政状态，并出具并购参谋陈诉。 饶尧以为，此举防止了境外空壳公司收购境内公司资产，避免中国的资产（包孕国有资产以及平易近营资产）流掉。 此外，《划定》的第11条指出，外国投资者并购境内企业时，致使于相干行业处在主导职位地方、拥有着名牌号或者中华老字号、职工人数跨越2000人的境内企业的现实节制权转移的，或者者可能存于其他影响国度经济保险要素的，当事人应就此向商务部举行申报。 《划定》还夸大，当事人未予申报，但其举动成果对于国度经济保险孕育发生本色性影响的，商务部可会同相干部分打消其并购举动或者要求当事人修改并购方案。 不外，也有业内子士指出，该划定虽有掩护“国度经济保险”行业的象征，但详细申报是否得到核准的尺度却很恍惚。 上海荣正投资征询有限公司董事长兼首席合股人郑培敏以为，中国的证券市场是新兴的市场，羁系者对于在一些不停呈现的新观点以及新的金融东西也需要研究以及进修才气做出规范。中国的本钱市场是螺旋式上升，外资并购必需与国际买通，这虽然需要时日，可是趋向之一。 《划定》对于社会上体贴的反垄断法问题也作了相干划定。于第五章中夸大了并购不患上形成过分集中、解除或者限定竞争，不患上侵扰社会经济秩序以及侵害社会大众好处。但业内子士遍及以为，详细的反垄断相干条目的划定，如相干审查尺度、宽免前提等内容，与以前的暂行划定没有太年夜改动。

fu:2003年4月12日起施行《外国投资者并购境内企业暂行划定》 《外国投资者并购境内企业暂行划定》已经经在2003年1月2日中华人平易近共以及国对于外商业经济互助部第1次部务集会审议经由过程，现予以宣布，自2003年4月12日起施行。

对于外商业经济互助部 国度税务总局 国度工商行政治理总局 国度外汇治理总局 2003年3月7日

第1条 为了促成以及规范外国投资者来华投资，引进外洋的进步前辈技能以及治理经验，提高哄骗外资的程度，实现资源的合理配置，包管就业、维护公允竞争以及国度经济保险,依据外商投资企业的法令、行政法例以及其他相干法令、行政法例，制订本划定。 第2条 本划定所称外国投资者并购境内企业，系指外国投资者和谈采办境内非外商投资企业（如下称“境内公司”）的股东的股权或者认购境内公司增资，使该境内公司变动设立为外商投资企业（如下称“股权并购”）；或者者，外国投资者设立外商投资企业，并经由过程该企业和谈采办境内企业资产且运营该资产，或者，外国投资者和谈采办境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（如下称“资产并购”）。 第3条 外国投资者并购境内企业应遵守中国的法令、行政法例以及部分规章，遵照公允合理、等价有偿、老实信用的准则，不患上形成过分集中、解除或者限定竞争，不患上侵扰社会经济秩序以及侵害社会大众好处。 第4条 外国投资者并购境内企业，应切合中法律王法公法律、行政法例以及部分规章对于投资者资历以及财产政策的要求。 依照《外商投资财产引导目次》不答应外国投资者独资谋划的财产，并购不患上致使外国投资者持有企业的全数股权；需由中方控股或者相对于控股的财产，该财产的企业被并购后，仍应由中方于企业中占控股或者相对于控股职位地方；克制外国投资者谋划的财产，外国投资者不患上并购从事该财产的企业。 第5条 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，应依照本划定经审批机关核准，并向挂号治理机关打点变动挂号或者设立挂号。外国投资者于并购后所设外商投资企业注册本钱中的出资比例正常不低在25%。外国投资者的出资比例低在25%的，除了法令、行政法例还有划定外，应依照现行设立外商投资企业的审批、挂号步伐举行审批、挂号。审批机关于颂发外商投资企业核准证书时加注“外资比例低在25%”的字样。挂号治理机关于颁布外商投资企业业务执照时加注“外资比例低在25%”的字样。 第6条 本划定中的审批机关为中华人平易近共以及国对于外商业经济互助部（如下简称“外经贸部”）或者省级对于外商业经济主管部分（如下简称“省级审批机关”），挂号治理机关为中华人平易近共以及国国度工商行政治理总局或者其授权之处工商行政治理局。 并购后所设外商投资企业，按照法令、行政法例以及部分规章的划定，属在应由外经贸部审批的特定类型或者行业的外商投资企业的，省级审批机关应将申请文件转报外经贸部审批，外经贸部依法决议核准或者不核准。 第7条 外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业继续被并购境内公司的债务以及债权。 外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业负担其原本的债务以及债权。 外国投资者、被并购境内企业、债务人及其他当事人可以对于被并购境内企业的债务债权的措置另行告竣和谈，可是该和谈不患上侵害第三人好处以及社会大众好处。债务债权的措置和谈应报送审批机关。 出售资产的境内企业应自作出出售资产决定之日起10日内，向债务人发出通知书，并于天下刊行的省级以上报纸上发布通知布告。债务人自接到该通知书或者自通知布告发布之日起10日内，有官僚求出售资产的境内企业提供响应的担保。 第8条 并购当事人应以资产评估机构对于拟让渡的股权价值或者拟出售资产的评估成果作为确定生意业务价格的依据。并购当事人可以商定于中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应接纳国际通行的评估要领。 外国投资者并购境内企业，致使以国有资产投资造成的股权变动或者国有资产产权转移时，应按照国有资产治理的有关划定举行评估，确定生意业务价格。 克制以较着低在评估成果的价格让渡股权或者出售资产，变相向境外转移本钱。 第9条 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业业务执照颁布之日起3个月内向让渡股权的股东，或者出售资产的境内企业付出全数对于价。对于非凡环境需要延伸者，经审批机关核准后，应自外商投资企业业务执照颁布之日起6个月内付出全数对于价的60%以上，1年内付清全数对于价，并按现实缴付的出资比例分配收益。 外国投资者股权并购，并购后所设外商投资企业增资的，投资者应于拟变动设立的外商投资企业合同、章程中划定出资刻日。划定一次缴清出资的，投资者应自外商投资企业业务执照颁布之日起6个月内缴清；划定分期缴支付资的，投资者第一期出资不患上低在各自认缴出资额的15%，并应自外商投资企业业务执照颁布之日起3个月内缴清。 外国投资者资产并购的，投资者应于拟设立的外商投资企业合同、章程中划定出资刻日。设立外商投资企业，并经由过程该企业和谈采办境内企业资产且运营该资产的，对于与资产对于价等额部门的出资，投资者应于本条第一款划定的对于价付出刻日内缴付；其余部门的出资应依照本条第二款划定的体式格局商定缴付刻日。 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低在25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业业务执照颁布之日起3个月内缴清；投资者以什物、工业产权等出资的，应自外商投资企业业务执照颁布之日起6个月内缴清。 作为对于价的付出手腕，应切合国度有关法令、行政法例的划定。外国投资者以其拥有措置权的股票或者其正当拥有的人平易近币资产作为付出手腕的，须经外汇治理部分批准。 第10条 外国投资者和谈采办境内公司股东的股权，境内公司变动设立为外商投资企业后，该外商投资企业的注册本钱为原境内公司注册本钱，外国投资者的出资比例为其所采办股权于原注册本钱中所占比例。被股权并购境内公司同时增资的，并购后所设外商投资企业的注册本钱为原境内公司注册本钱与增资额之以及；外国投资者与被并购境内公司原其他投资者，于对于境内公司资产评估的根蒂根基上，确定各从容外商投资企业注册本钱中的出资比例。 外国投资者认购境内公司的增资、境内公司变动设立为外商投资企业后，该外商投资企业的注册本钱为原境内公司注册本钱与增资额之以及。外国投资者与被并购境内公司原其他股东，于境内公司资产评估的根蒂根基上，确定各从容外商投资企业注册本钱中的出资比例。 被股权并购境内公司中国天然人股东于原公司享有股东职位地方一年以上的，经核准，可继承作为变动后所设外商投资企业的中方投资者。 第11条 外国投资者股权并购的，对于并购后所设外商投资企业应根据如下比例确定投资总额的上限： （1）注册本钱于二百一十万美元如下的，投资总额不患上跨越注册本钱的七分之十； （2）注册本钱于二百一十万美元以上至五百万美元的，投资总额不患上跨越注册本钱的2倍； （3）注册本钱于五百万美元以上至一千二百万美元的，投资总额不患上跨越注册本钱的2.5倍； （4）注册本钱于一千二百万美元以上的，投资总额不患上跨越注册本钱的3倍。 第12条 外国投资者股权并购的，投资者应按照并购后所设外商投资企业的投资总额向具备响应审批权限的审批机关报送下列文件： （1）被并购境内有限义务公司股东一致赞成外国投资者股权并购的决定，或者被并购境内株式会社赞成外国投资者股权并购的股东年夜会决定； （2）被并购境内公司依法变动设立为外商投资企业的申请书； （3）并购后所设外商投资企业的合同、章程； （4）外国投资者采办境内公司股东股权或者认购境内公司增资的和谈； （5）被并购境内公司近来财政年度的财政审计陈诉； （6）投资者的身份证实文件或者开业证实、资信证实文件； （7）被并购境内公司所投资企业的环境申明； （8）被并购境内公司及其所投资企业的业务执照（正本）； （9）被并购境内公司职工安设规划； （10）本划定第7条、第19条要求报送的文件。 并购后所设外商投资企业的谋划规模、范围、地盘使用权的取患上，触及其他相干当局部分许可的，有关的许可文件应一并报送。 被并购境内公司原有被投资公司的谋划规模应切合有关外商投资财产政策的要求；不切合的，应举行调解。 第13条 本划定第12条划定的股权采办和谈、境内公司增资和谈应合用中法律王法公法律，并应包孕如下重要内容： （1）和谈各方的状态，包孕名称（姓名），居处，法定代表人姓名、职务、国籍等； （2）采办股权或者认购增资的份额以及价款； （3）和谈的执行刻日、执行体式格局； （4）和谈各方的权力、责任； （5）背约义务、争议解决； （6）和谈签订的时间、所在。 第14条 外国投资者资产并购的，应按照采办资产的生意业务价格以及现实出产谋划范围确定拟设立的外商投资企业的投资总额。拟设立的外商投资企业的注册本钱与投资总额的比例应切合有关划定。 第15条 外国投资者资产并购的，投资者应按照拟设立的外商投资企业的投资总额，企业类型及所从事的行业，依照设立外商投资企业的法令、行政法例以及部分规章的划定，向具备响应审批权限的审批机关报送下列文件： （1）境内企业产权持有人或者权利机构赞成出售资产的决定； （2）外商投资企业设立申请书； （3）拟设立的外商投资企业的合同、章程； （4）拟设立的外商投资企业与境内企业签订的资产采办和谈，或者者，外国投资者与境内企业签订的资产采办和谈； （5）被并购境内企业的章程、业务执照（正本）； （6）被并购境内企业通知、通知布告债务人的证实； （7）投资者的身份证实文件或者开业证实、有关资信证实文件； （8）被并购境内企业职工安设规划； （9）本划定第7条、第19条要求报送的文件。 依照前款的划定采办并运营境内企业的资产，触及其他相干当局部分许可的，有关的许可文件应一并报送。 外国投资者和谈采办境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业的，于外商投资企业建立以前，不患上以该资产开展谋划勾当。 第16条 本划定第15条划定的资产采办和谈应合用中法律王法公法律，并应包孕如下重要内容： （1）和谈各方的天然状态，包孕名称（姓名），居处，法定代表人姓名、���职务、国籍等； （2）拟采办资产的清单、价格； （3）和谈的执行刻日、执行体式格局； （4）和谈各方的权力、责任； （5）背约义务、争议解决； （6）和谈签订的时间、所在。 第17条 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，除了本划定第20条还有划定外，审批机关应自收到划定报送的全数文件之日起30日内，依法决议核准或者不核准。决议核准的，由审批机关颁布外商投资企业证书。 外国投资者和谈采办境内公司股东股权，审批机关决议核准的，应同时将有关核准文件别离抄送股权让渡方、境内公司地点地外汇治理部分。股权让渡方地点地外汇治理部分为其打点收汇的外资外汇挂号手续，并出具外国投资者股权并购对于价付出到位的外资外汇挂号证实。 第18条 外国投资者资产并购的，投资者应自收到外商投资企业核准证书之日起30日内，向挂号治理机关申请打点设立挂号，领取外商投资企业业务执照。 外国投资者股权并购的，被并购境内公司应依照本划定向原挂号治理机关申请变动挂号，领取外商投资企业业务执照。原挂号治理机关没有挂号统领权的，应自收到申请文件之日起10日内转送有统领权的挂号治理机关打点，同时附送该境内公司的挂号档案。被并购境内公司于申请变动挂号时，应提交如下文件，并对于其真实性、有用性卖力； （1）变动挂号申请书； （2）被并购境内公司按照《中华人平易近共以及国公司法》及公司章程做出的关在股权让渡或者增资的股东会（年夜会）决定； （3）外国投资者采办境内公司股东股权或者认购境内公司增资的和谈； （4）修改后的公司章程或者原章程的批改案以及依法需要提交的外商投资企业合同； （5）外商投资企业核准证书； （6）外国投资者的身份证实文件或者开业证实、资信证实文件； （7）修改后的董事会名单，记录新增董事姓名、居处的文件以及新增董事的任职文件； （8）国度工商行政治理总局划定的其他有关文件以及证件。让渡国有股权以及外国投资者认购含国有股权公司的增资额的，还应提交经济商业主管部分的核准文件。投资者自收到外商投资企业业务执照之日起30日内，到税务、海关、地盘治理以及外汇治理等有关部分打点挂号手续。 第19条 外国投资者并购境内企业有下列景象之一的，投资者应就所涉景象向外经贸部以及国度工商行政治理总局陈诉； （1）并购一方当事人昔时于中国市场业务额跨越15亿元人平易近币； （2）一年内并购海内联系关系行业的企业累计跨越10个； （3）并购一方当事人于中国的市场据有率已经经到达百分之二十； （4）并购致使并购一方当事人于中国的市场据有率到达百分之二十五。 虽未到达前款所述前提，可是应有竞争瓜葛的境内企业、有关本能机能部分或者者行业协会的哀求，外经贸部或者国度工商行政治理总局以为外国投资者并购触及市场份额伟大，或者者存于其他重办影响市场竞争或者国计平易近生以及国度经济保险等主要要素的，也能够要求外国投资者作出陈诉。 上述并购一方当事人包孕外国投资者的联系关系企业。 第20条 外国投资者并购境内企业触及本划定第19条所述景象之一，外经贸部以及国度工商行政治理总局以为可能形成过分集中，波折合法竞争、侵害消费者好处的，应自收到划定报送的全数文件之日起90日内，配合或者经协商零丁招集有关部分、机构、企业和其他短长瓜葛方进行听证会，并依法决议核准或者不核准。 第21条 境外并购有下列景象之一的，并购方应于对于外宣布并购方案以前或者者报地点国主管机构的同时，向外经贸部以及国度工商行政治理总局报送并购方案。外经贸部以及国度工商行政治理总局应审查是否存于形成境内市场过分集中，波折境内合法竞争、侵害境内消费者好处的景象，并做出是否赞成的决议： （1）境外并购一方当事人于我国境内拥有资产30亿元人平易近币以上； （2）境外并购一方当事人昔时于中国市场上的业务额15亿元人平易近币以上； （3）境外并购一方当事人及其联系关系企业于中国市场据有率已经经到达百分之二十； （4）因为境外并购，境外并购一方当事人及其联系关系企业于中国的市场据有率到达百分之二十五； （5）因为境外并购，境外并购一方当事人间接或者直接参股境内相干行业的外商投资企业将跨越15家。 第22条 有下列环境之一的并购，并购一方当事人可以向外经贸部以及国度工商行政治理总局申请审查宽免； （1）可以改良市场公允竞争前提的； （2）重组吃亏企业并保障就业的； （3）引进进步前辈技能以及治理人材并能提高企业国际竞争力的； （4）可以改良情况的。 第23条 投资者报送文件，应答文件依照划定举行分类，并附文件目次。划定报送的全数文件运用中文表述。 第24条 外国投资者于中国境内依法设立的投资性公司并购境内企业，合用本划定。外国投资者股权并购境表里商投资企业，合用现行外商投资企业法令、行政法例和《外商投资企业股东股权变动的若干划定》，此中没有划定的，参照本划定打点。 第25条 喷鼻港出格行政区、澳门出格行政区以及中国台湾地域的投资者并购境内其他地域的企业，参照本划定打点。 第26条 本划定自2003年4月12日起施行。

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